当我们谈专利时，我们在说些什么

当苹果和三星开始为专利打起官司；当苹果和 HTC 熄火，签订十年的专利交叉授权协议；当微软状告摩托罗拉，称其违反 FRAND 授权原则……

——除了科技新闻，你很少在其他领域的新闻里看到 “专利” 这个词，但这些新闻也颠覆了我们对原有的 “专利观”，如果我们有的话：不就几行代码吗？算专利吗？矩形圆角也侵权了？然而我们往往忽略专利的概念，开始跟着新闻评论侃侃而谈：专利权扩大化了、专利制度阻碍了创新……等等，我们对专利基本概念的理解是正确的吗？

让我们先理清几个问题吧：什么是专利？什么是专利制度？而专利保护又是如何运作的？

知识产权有三大板块：版权、专利和商标。Google 与美国出版商协会（AAP）达成和解协议涉及的是版权；之前苹果与深圳唯冠的商标案涉及的则是商标保护。而专利的目的，在于通过赋予专利权人对其发明创造在一定的期限内享有垄断权力，从而促进整个社会的创新。比如苹果获得的 iPad 的矩形圆角设计专利，而 LG 指控三星侵犯其 OLED 技术专利。专利是一种合法的垄断权，能确保发明人在一定时间内收回研发成本，同时获取溢价。

美国宪法的第一条第八款明确规定：为促进科学和实用技艺的进步，对作家和发明家的著作发明，在一定期限内给予专利权的保障。1790 年，乔治华盛顿总统签署了《专利法》，美国专利制度的正式建立。1980 年 1 月，中国政府正式筹建专利制度，后又成立了中国专利局。1984 年，《中华人民共和国专利法》发布，奠定了中国专利制度的基础。

随着科技进步，新的发明创造形式也被囊括进专利制度的范围内，最为典型的就是 “软件专利” 的出现。上个世纪 60 年代，计算机软件，抑或程序，才出现。作为一种新型智力成果，世界各国立法普遍对软件给予版权保护。

然而，对于计算机程序能否被授予专利权，各国的法律发展存在反复。美国在上世纪 60 年代初对专利的可专利性是采取否定态度，即使在 1968 年美国专利局在形式上采纳了允许 “硬件和软件相结合” 授予专利，在此后二十几年也极少批准相关软件专利。直到 1981 年，美国联邦最高法院在 Diamond v. Diehr 案中才第一次向软件专利打开了大门，在上个世纪九十年代，美国逐步扩大了对商业软件的专利保护范围。

在其影响下，一些国家和地区如日本欧洲等也放松了软件的审查标准。我国在 2006 以后才放宽对软件的专利保护标准，但相对而言审查标准还是较为严格。

由于计算机软件是以代码的形式表现出来，这与版权法中的 “文字作品” 概念很类似。软件的写作往往离不开前人的成果，一旦对某一软件程序授予专利权，对于其后的其他软件写作者而言，想要绕开专利软件避免侵权几乎是不可能的事。

今年四月 Oracle 以专利和 Java API（应用程序接口）侵权的指控将 Google 告上法庭，重点指控 Android 操作系统存在抄袭了 37-44 段 Java 代码的问题。Google 则表示这些代码都只是用来 “测试” 的，并没有 “直接引用”，而且也不会包含在正式版的 Android 操作系统里发布出去，所以不存在侵权的问题。软件专利制度的弊端由此可见一番。

当然，更多时候，我们看到专利在商业中扮演的角色是博弈工具。苹果停止告 HTC 侵权，是因为 HTC 掌握了两项与 4G LTE 核心技术相关的专利，在 HTC 向苹果提起的 LTE 专利诉讼获得法官支持，这意味着包括 iPhone 5 在内的几款设备都可能遭遇禁售。而这与专利的初衷——鼓励发明创造、促进社会创新——相去甚远。这也是为什么，当我们谈专利时，更多时候我们说的是利益，无关创新。

题图来自：Markapatenttescili